Научные журналы
Университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА)


"LEX RUSSICA" № 3 за 2015 год


Статей в номере: 11

Самый читаемый автор номера: О.Ю. Рыбаков, С.В. Тихонова

Аннотация:
Статья посвящена первому российскому учебнику уголовного пра- ва, изданному в феврале 1815 г. Авторы вначале абрисно очерчивают состояние уголовно-правовой науки конца XVIII — начала XIX в., оказавшее соответствую- щее влияние на взгляды О. Горегляда, отраженные им в «Опыте начертания рос- сийского уголовного права», затем раскрывают структуру издания, имеющую специфику как в систематизации материала, так и в его делении на параграфы, по своему объему и содержанию напоминающие дефиниции уголовно-правовых понятий. Особое внимание уделено содержанию учебника, в частности анализу вопросов, относящихся к преступлению и наказанию, ответственности за со- вершение деяния, видам наказания, их классификации и применению, действию закона по кругу лиц. В заключении работы показано значение «Опыта» О. Горе- гляда для законотворческой работы, в частности составления 1-го раздела Сво- да законов уголовных 1832 г., для дальнейшей разработки проблем уголовного права в учебниках П.Н. Гуляева и Г.И. Солнцева.


Автор: Ю.В. Грачева, А.И. Чучаев


Рубрика:
История правовой мысли


Читать на сайте журнала

Аннотация:
В настоящее время медиация уже настолько прочно закреплена во мно- гих областях немецкого права, что, благодаря различным типовым проектам, она даже нашла выход в государственную юстицию. С конца 90-х гг. прошлого столетия в Германии на фоне немецкого правопорядка ведется интенсивная дискуссия о том, какое место должна занять медиация в системе юстиции. При этом такие устано- вившиеся в немецком праве инструменты, как «мировое соглашение» и «третейский суд», не считаются самостоятельными и действенными механизмами разрешения конфликтов. Благодаря успешной интернационализации экономических отношений методы урегулирования конфликтов посредством медиации, уже закрепившиеся за рубежом, все чаще стали попадать в поле зрения заинтересованной общественно- сти. Однако применение медиации в экономике Германии до сих пор очевидным об- разом ограничено. После принятия Европейской директивы о медиации немецкий за- конодатель исполнил свою обязанность о трансформации норм европейского права и представил проект немецкого закона о медиации (Закон о содействии медиации и другим методам внесудебного разрешения конфликтов — Закон о медиации). Данный законопроект призван компенсировать существующий до сих пор правовой дефицит.


Автор: Эйк Юбершер


Рубрика:
Зарубежное право


Читать на сайте журнала

Аннотация:
Моральные притязания определяют этические позиции ценностей, кото- рые сложно учитывать в юридическом дискурсе. В первом разделе статьи рассматри- вается моральный подтекст юридических притязаний в сфере материального граж- данского права, которые могут быть определены как «minima moralia» гражданского права. Кроме того, моральные притязания существуют как социальный феномен. Их характеризует неопределенность преследования принципиальной цели, которая счи- тается благой. В международном гражданском праве этическая аксиома взаимного признания приобретает специфическое значение. В этом случае признание относится к притязанию другого на признание. При этом другой в международном гражданском праве может быть и физическим лицом, и государством. Притязаниям на самоопреде- ление государств и физических лиц придает форму право. Государственное право сле- дует рассматривать как достижение культуры. Следовательно, при наличии крепкой связи с фактами, правовая этика требует применения иностранного права как вопроса уважения государства и гражданина. Помимо порожденной космополитическим созна- нием правовой этики, необходимо дополнить применимое право культурными ценно- стями. Правовые «шлюзы» такого рода этических аспектов — это общие условия, та- кие как добрая воля. Таким образом, доктрина Джейми (Jayme) о «моральных координа- тах» приобретает легитимацию посредством правовой этики. Кроме того, этические добродетели могут получить признание в неправительственных соглашениях, таких как Принципы Вашингтонской конференции относительно конфискованных нацистами предметов искусства. Для норм, которые выражают моральные притязания без ос- мысления осуществимого правового следствия, Джейми разработал термин «нарра- тивные нормы». Они позволяют сбалансировать противоречия моральных позиций и притязаний, предлагая компромисс вместо строгих результатов «все или ничего». Это может быть проиллюстрировано на примере решения суда в деле Сакса (Sachs) связан- ного с возвращением конфискованных нацистами художественных плакатов


Автор: Гётц Шульце


Рубрика:
Зарубежное право


Читать на сайте журнала

Аннотация:
Принцип абстрактности в немецком гражданском праве устанав- ливает, что передача права на предмет (например передача собственности на вещь) производится на основании самостоятельного договора, правовые по- следствия которого наступают независимо от того, существует ли для этого действенное обязательственное основание (например договор купли-продажи). В настоящей работе данный принцип исследуется в сравнении с французским правом, в котором не существует разделения на обязательственный договор и договор передачи собственности. Авторы приходят к выводу, что практиче- ские преимущества немецкого принципа абстрактности весьма ограничены. Ко- нечно, данный принцип укрепляет безопасность и надежность правооборота, а также обеспечивает ясность в имущественных отношениях. Однако если речь идет о передаче собственности на вещь, французскому праву это удается дру- гими средствами, по меньшей мере так же успешно. В случае передачи требо- ваний и иных прав немецкий принцип абстрактности обладает определенными преимуществами, хотя и они не велики.


Автор: Тильман Бецценбергер,Мари Франс Николас-Магвин


Рубрика:
Сравнительное правоведение


Читать на сайте журнала

Аннотация:
В статье приводятся аргументы, свидетельствующие о неточно- сти названия гл. 8 УК, поскольку в нормах, включенных в нее, определяется не только обстановка, но и параметры поведения человека, которое, несмотря на причинение вреда, не признается преступлением. Предлагается заменить существующее название главы на «Разрешенное причинение вреда при обсто- ятельствах, исключающих преступность деяния». Показываются отличия обстоятельств, исключающих преступность деяния, от обстоятельств, ис- ключающих уголовную ответственность. Положения гл. 8 УК рассматриваются с позиции их системности и полноты. Выделяются и анализируются наиболее типичные признаки обстоятельств, исключающих преступность деяния, кото- рые, по мнению автора, должны быть для них общими, «модельными». К ним отнесены: наделение лица правом на причинение вреда при наличии определен- ных оснований и обязательном соблюдении условий, содержащихся в ст. 37–42 УК; причинение вреда осознанным и волевым поведением человека; указание на то, что причинение вреда не является преступным; особая социальная сущность поведения, которое может быть признано общественно полезным, поскольку не только направлено на защиту интересов личности, общества, государства, но и реально способствует спасению этих ценностей, либо допустимым, целесо- образным; наличие специальной цели. С помощью рассмотренных «модельных» признаков показывается недостаточная системность гл. 8 УК, инородность для нее положений о непреодолимом физическом принуждении и исполнении приказа. Анализируется сущность непреодолимого принуждения, делается вывод о том, что его следует отнести к одному из источников непреодолимой силы, которая до настоящего времени не нашла закрепления в УК. Рассматриваются возмож- ности дополнения гл. 8 УК новыми обстоятельствами, делается вывод о жела- тельности включения в нее норм о причинении разрешенного вреда при исполне- нии закона и о согласии лица на причинение вреда.


Автор: Т.Ю. Орешкина


Рубрика:
Заочный круглый стол "Новый уголовный кодекс России: концептуальные основы и теоретическая модель"


Читать на сайте журнала

Аннотация:
Категория общественной опасности, используемая в уголовном за- конодательстве, рассматривается в качестве основания для категоризации преступлений, закрепленной в ст. 14 УК РФ. Содержание общественной опасно- сти и классификация преступлений анализируются с позиций действующего уго- ловного закона и доктрины уголовного права, а также в историческом аспекте, с учетом положений УК РСФСР. Внимание уделяется малозначительному деянию, в результате вносятся предложения: о дополнении ст. 14 УК РФ в части определе- ния понятия малозначительного деяния и критериев, положенных в его основу; о привлечении в установленных законом случаях лица к административной от- ветственности. Приводится аргументация о необходимости дополнения кате- гории тяжких преступлений и неосторожными преступлениями, посягающими на жизнь человека, и наказуемыми на срок свыше 5 лет. Обосновывается целесо- образность возвращения к первоначальному определению преступлений неболь- шой тяжести как деяний, наказуемых не свыше 2 лет лишения свободы. Критике подвергается ч. 6 ст. 15 УК РФ, с позиции системности уголовного закона дока- зывается необходимость ее исключения из УК РФ.


Автор: Т.Д. Устинова


Рубрика:
Заочный круглый стол "Новый уголовный кодекс России: концептуальные основы и теоретическая модель"


Читать на сайте журнала

Аннотация:
В основу статьи положен тезис о том, что противодействие преступности — разновидность социального управления, которое осущест- вляется посредством использования двух рычагов: стимулирования и ограни- чения. Под этим углом зрения рассматривается одна из ключевых категорий противодействия преступности — уголовное воздействие. Выделяются под- системы уголовно-управляющего воздействия, выстраивается иерархия их целей, исследуются проблемы развития уголовного права на стадиях уголов- ного правотворчества, правоприменения и правоисполнения, анализируется социально-правовая природа диспозиций и санкций уголовного закона. При подготовке статьи, помимо формально-юридического и сравнительно-пра- вового анализов, синтеза, индукции, дедукции и других логических методов, использован метод системного анализа. В контексте социального управле- ния критически интерпретируются характеристики таких подсистем, как «меры воздействия», «объект», «субъект» и «ресурсы». Чрезмерная крими- нализация и пенализация приводит к невозможности переработать реально совершаемое количество преступлений, а следовательно, и к неизбежно со- путствующим перегрузке злоупотреблениям. Обосновывается одна из кон- цептуальных идей нового УК РФ — «четырехколейная» модель, в соответ- ствии с которой видами уголовного воздействия являются санкции наказа- ния, безопасности, восстановления и поощрения. На суд читателя выносится авторская редакция Раздела УК «Меры уголовного воздействия».


Автор: Н.В. Щедрин


Рубрика:
Заочный круглый стол "Новый уголовный кодекс России: концептуальные основы и теоретическая модель"


Читать на сайте журнала

Аннотация:
Статья посвящена проблематике решения объединения лиц о выда- че полномочия. Автор характеризует решение и предусмотренную в нем выдачу полномочия как самостоятельные сделки, которые имеют разные фактические составы и направлены на вызывание разных правовых последствий. По нашему мнению, решение о выдаче полномочия представляет собой многостороннюю сделку, состоящую из взаимных волеизъявлений участников объединения, боль- шинство из которых проголосовало со значением «да», а правовое последствие решения заключается в образовании общей воли участников объединения и в установлении обязанности каждого участника перед другими его участниками к совершению волеизъявления, служащего элементом их совместного уполномочи- вающего волеизъявления; тогда как выдача полномочия, по общему правилу, яв- ляется односторонней сделкой, в фактический состав которой входят несколь- ко обращенных к уполномочиваемому параллельных волеизъявлений участников объединения, и которая направлена на обоснование права уполномочиваемого быть представителем. В связи с изложенным подвергаются критике предписа- ния гл. 91 ГК РФ, из которых следует, что решение объединения лиц не относится к сделкам, а также предписание п. 4 ст. 185 ГК РФ, согласно которому решение о выдаче полномочия «содержит» в себе это полномочие. Кроме того, в статье рассматриваются последствия вынесения оспоримого и ничтожного решений, а совершаемая во исполнение недействительного решения выдача полномочия квалифицируется в качестве оспоримой сделки.


Автор: Ю.В. Байгушева


Рубрика:
Теоретические проблемы отраслей права


Читать на сайте журнала

Аннотация:
В последние годы написано много научных работ в обоснование такой формы права в российской правовой системе, как судебный прецедент и (или) судебная практика. В них обоснована факторами, которые можно от- рицать, лишь закрывая глаза на юридическую практику, неизбежность судеб- ного правотворчества и фактическое создание норм права судами. При этом ученые, отстаивающие судебный прецедент как форму российского права, не выдвигают идеи параллельного правотворчества и тем более верховенства судебного правотворчества над законодательным, придавая ей субсидиарное значение по отношению к нормативно-правовой форме. Все реже встречаю- щиеся аргументы против судебного правотворчества представляют собой отрицательную оценку конкретных судебных актов, приводимых в качестве прецедентов, по принципу «этого не должно быть», но не опровержение их действительного регулятивного значения для неопределенного круга лиц и не- однократного применения. При этом игнорируется очевидный факт: ни один орган в российской правовой системе не может пересмотреть судебные акты, которыми, по сути, изменяются нормы права, установленные законом. Пер- вый подход, однако, в целях утверждения захватившей умы идеи подчеркивает лишь положительное значение судебного правотворчества для правопоряд- ка. Должное возводится в сущее, но сущее не есть должное. В итоге реаль- ное фактическое судебное правотворчество, не связанное никакими законами и органами власти, не получает адекватного отражения в науке. Настоя- щая статья показывает, во-первых, регулятивное значение судебных актов, во-вторых, регулярное и закономерное в современных условиях нарушение ими режима законности. Это является постановкой проблемы ограничения судеб- ного правотворчества в российской правовой системе.


Автор: С.Б. Поляков


Рубрика:
Теоретические проблемы отраслей права


Читать на сайте журнала

Аннотация:
На сегодняшний день в юридической науке имеется значительное коли- чество работ, посвященных изучению вопросов относительно правовых средств, и только одна из них посвящена процессуально-правовым средствам непосредствен- но. В целях ликвидации пробела в изучении процессуально-правовых средств в данной статье рассматриваются основные подходы к определению правовых средств, ана- лизируются и определяются их признаки и основания для их классификации, характе- ризуются процессуальные средства, составляющие основу механизма процессуально- правового регулирования: процессуальные нормы, процессуальные отношения, про- цессуальные акты. Использованы различные общенаучные приемы и способы логиче- ского познания: анализ и синтез, абстрагирование, моделирование, системно-струк- турный, функциональный и формально-логический подходы. Частнонаучные методы представлены формально-юридическим, сравнительно-правовым и методом толко- вания норм права. Обобщая особенности процессуальных средств, автор приходит к выводу, что процессуальные средства представляют собой такие правовые инстру- менты и деяния, которые создают при их правильном подборе и использовании наи- более благоприятную обстановку для разрешения юридических дел. Процессуальные средства содействуют надлежащей реализации материальных норм и в своей сово- купности образуют процессуальные механизмы и процессуальные режимы.


Автор: Г.С. Беляева


Рубрика:
Теоретические проблемы отраслей права


Читать на сайте журнала

Аннотация:
Статья посвящена разработке новой версии теории правовой политики. Авторы выдвигают новый подход к определению правовой политики, учитывающий многообразие исторических форм, типов и видов правовой политики и одновременно отвечающий требованию применимости к реалиям современной политико-право- вой жизни России. Базовой идеей предлагаемого подхода является интерпретация правовой политики как управления позитивным правом. В современном российском государстве целью такого управления является подчинение позитивного права пра- ву естественному, однако в историческом ракурсе наблюдается смена целеполага- ния, детерминированная доминирующим правопониманием. Рассмотрение правовой политики как управления позитивным правом позволяет раскрыть сущность данного феномена через акцентирование его сознательного волевого характера, его направ- ленности на изменение права и, таким образом, учесть сознательный вклад субъек- тов правовой политики в развитие правовой системы. Правовая политика является исторически сложившейся формой организации правового развития общества, бла- годаря которой через последовательность формулирования целей, поиск средств, их применения и оценки достигнутого результата, то есть через управление, меняется правовая жизнь. Именно управленческий характер политико-правовой деятельности обеспечивает правовой политике статус инструмента совершенствования право- вой реальности. Любые государства решают ряд управленческих задач в правовой сфере для обеспечения модернизации права, приведения его в соответствие с раз- вивающимися социальными общественными отношениями. Само существование позитивного права предполагает непрерывную работу огромного числа субъектов, которая не может быть хаотичной и бессмысленной. На основе этих идей по-новому рассматриваются дискуссионные проблемы теории правовой политики: определение круга ее субъектов, обоснования способов ее классификации, выделения ее сущност- ных признаков. Авторы приходят к выводу, что интерпретация правовой политики как управления позитивным правом открывает перспективы для разработки нового, целостного и универсального подхода к феномену правовой политики, способного слу- жить надежной методологической основой исследований правовой политики во всех отраслях юридической науки.


Автор: О.Ю. Рыбаков, С.В. Тихонова


Рубрика:
Теория права


Читать на сайте журнала

Авторизация

  Информация для авторов

Уважаемые авторы!

Университет имени О.Е. Кутафина (МГЮА) прекратил сотрудничество с издательской группой Nota Bene.

Читать полностью