Ю.В. Грачева, А.И. Чучаев
Аннотация:
Статья посвящена первому российскому учебнику уголовного пра-
ва, изданному в феврале 1815 г. Авторы вначале абрисно очерчивают состояние
уголовно-правовой науки конца XVIII — начала XIX в., оказавшее соответствую-
щее влияние на взгляды О. Горегляда, отраженные им в «Опыте начертания рос-
сийского уголовного права», затем раскрывают структуру издания, имеющую
специфику как в систематизации материала, так и в его делении на параграфы,
по своему объему и содержанию напоминающие дефиниции уголовно-правовых
понятий. Особое внимание уделено содержанию учебника, в частности анализу
вопросов, относящихся к преступлению и наказанию, ответственности за со-
вершение деяния, видам наказания, их классификации и применению, действию
закона по кругу лиц. В заключении работы показано значение «Опыта» О. Горе-
гляда для законотворческой работы, в частности составления 1-го раздела Сво-
да законов уголовных 1832 г., для дальнейшей разработки проблем уголовного
права в учебниках П.Н. Гуляева и Г.И. Солнцева.
Автор: Ю.В. Грачева, А.И. Чучаев
Рубрика:
История правовой мысли
Аннотация:
В настоящее время медиация уже настолько прочно закреплена во мно-
гих областях немецкого права, что, благодаря различным типовым проектам, она
даже нашла выход в государственную юстицию. С конца 90-х гг. прошлого столетия
в Германии на фоне немецкого правопорядка ведется интенсивная дискуссия о том,
какое место должна занять медиация в системе юстиции. При этом такие устано-
вившиеся в немецком праве инструменты, как «мировое соглашение» и «третейский
суд», не считаются самостоятельными и действенными механизмами разрешения
конфликтов. Благодаря успешной интернационализации экономических отношений
методы урегулирования конфликтов посредством медиации, уже закрепившиеся за
рубежом, все чаще стали попадать в поле зрения заинтересованной общественно-
сти. Однако применение медиации в экономике Германии до сих пор очевидным об-
разом ограничено. После принятия Европейской директивы о медиации немецкий за-
конодатель исполнил свою обязанность о трансформации норм европейского права
и представил проект немецкого закона о медиации (Закон о содействии медиации и
другим методам внесудебного разрешения конфликтов — Закон о медиации). Данный
законопроект призван компенсировать существующий до сих пор правовой дефицит.
Автор: Эйк Юбершер
Рубрика:
Зарубежное право
Аннотация:
Моральные притязания определяют этические позиции ценностей, кото-
рые сложно учитывать в юридическом дискурсе. В первом разделе статьи рассматри-
вается моральный подтекст юридических притязаний в сфере материального граж-
данского права, которые могут быть определены как «minima moralia» гражданского
права. Кроме того, моральные притязания существуют как социальный феномен. Их
характеризует неопределенность преследования принципиальной цели, которая счи-
тается благой. В международном гражданском праве этическая аксиома взаимного
признания приобретает специфическое значение. В этом случае признание относится
к притязанию другого на признание. При этом другой в международном гражданском
праве может быть и физическим лицом, и государством. Притязаниям на самоопреде-
ление государств и физических лиц придает форму право. Государственное право сле-
дует рассматривать как достижение культуры. Следовательно, при наличии крепкой
связи с фактами, правовая этика требует применения иностранного права как вопроса
уважения государства и гражданина. Помимо порожденной космополитическим созна-
нием правовой этики, необходимо дополнить применимое право культурными ценно-
стями. Правовые «шлюзы» такого рода этических аспектов — это общие условия, та-
кие как добрая воля. Таким образом, доктрина Джейми (Jayme) о «моральных координа-
тах» приобретает легитимацию посредством правовой этики. Кроме того, этические
добродетели могут получить признание в неправительственных соглашениях, таких
как Принципы Вашингтонской конференции относительно конфискованных нацистами
предметов искусства. Для норм, которые выражают моральные притязания без ос-
мысления осуществимого правового следствия, Джейми разработал термин «нарра-
тивные нормы». Они позволяют сбалансировать противоречия моральных позиций и
притязаний, предлагая компромисс вместо строгих результатов «все или ничего». Это
может быть проиллюстрировано на примере решения суда в деле Сакса (Sachs) связан-
ного с возвращением конфискованных нацистами художественных плакатов
Автор: Гётц Шульце
Рубрика:
Зарубежное право
Тильман Бецценбергер,Мари Франс Николас-Магвин
Аннотация:
Принцип абстрактности в немецком гражданском праве устанав-
ливает, что передача права на предмет (например передача собственности
на вещь) производится на основании самостоятельного договора, правовые по-
следствия которого наступают независимо от того, существует ли для этого
действенное обязательственное основание (например договор купли-продажи).
В настоящей работе данный принцип исследуется в сравнении с французским
правом, в котором не существует разделения на обязательственный договор
и договор передачи собственности. Авторы приходят к выводу, что практиче-
ские преимущества немецкого принципа абстрактности весьма ограничены. Ко-
нечно, данный принцип укрепляет безопасность и надежность правооборота, а
также обеспечивает ясность в имущественных отношениях. Однако если речь
идет о передаче собственности на вещь, французскому праву это удается дру-
гими средствами, по меньшей мере так же успешно. В случае передачи требо-
ваний и иных прав немецкий принцип абстрактности обладает определенными
преимуществами, хотя и они не велики.
Автор: Тильман Бецценбергер,Мари Франс Николас-Магвин
Рубрика:
Сравнительное правоведение
Аннотация:
В статье приводятся аргументы, свидетельствующие о неточно-
сти названия гл. 8 УК, поскольку в нормах, включенных в нее, определяется не
только обстановка, но и параметры поведения человека, которое, несмотря
на причинение вреда, не признается преступлением. Предлагается заменить
существующее название главы на «Разрешенное причинение вреда при обсто-
ятельствах, исключающих преступность деяния». Показываются отличия
обстоятельств, исключающих преступность деяния, от обстоятельств, ис-
ключающих уголовную ответственность. Положения гл. 8 УК рассматриваются
с позиции их системности и полноты. Выделяются и анализируются наиболее
типичные признаки обстоятельств, исключающих преступность деяния, кото-
рые, по мнению автора, должны быть для них общими, «модельными». К ним
отнесены: наделение лица правом на причинение вреда при наличии определен-
ных оснований и обязательном соблюдении условий, содержащихся в ст. 37–42
УК; причинение вреда осознанным и волевым поведением человека; указание на
то, что причинение вреда не является преступным; особая социальная сущность
поведения, которое может быть признано общественно полезным, поскольку не
только направлено на защиту интересов личности, общества, государства, но
и реально способствует спасению этих ценностей, либо допустимым, целесо-
образным; наличие специальной цели. С помощью рассмотренных «модельных»
признаков показывается недостаточная системность гл. 8 УК, инородность для
нее положений о непреодолимом физическом принуждении и исполнении приказа.
Анализируется сущность непреодолимого принуждения, делается вывод о том,
что его следует отнести к одному из источников непреодолимой силы, которая
до настоящего времени не нашла закрепления в УК. Рассматриваются возмож-
ности дополнения гл. 8 УК новыми обстоятельствами, делается вывод о жела-
тельности включения в нее норм о причинении разрешенного вреда при исполне-
нии закона и о согласии лица на причинение вреда.
Автор: Т.Ю. Орешкина
Рубрика:
Заочный круглый стол "Новый уголовный кодекс России: концептуальные основы и теоретическая модель"
Аннотация:
Категория общественной опасности, используемая в уголовном за-
конодательстве, рассматривается в качестве основания для категоризации
преступлений, закрепленной в ст. 14 УК РФ. Содержание общественной опасно-
сти и классификация преступлений анализируются с позиций действующего уго-
ловного закона и доктрины уголовного права, а также в историческом аспекте, с
учетом положений УК РСФСР. Внимание уделяется малозначительному деянию, в
результате вносятся предложения: о дополнении ст. 14 УК РФ в части определе-
ния понятия малозначительного деяния и критериев, положенных в его основу;
о привлечении в установленных законом случаях лица к административной от-
ветственности. Приводится аргументация о необходимости дополнения кате-
гории тяжких преступлений и неосторожными преступлениями, посягающими
на жизнь человека, и наказуемыми на срок свыше 5 лет. Обосновывается целесо-
образность возвращения к первоначальному определению преступлений неболь-
шой тяжести как деяний, наказуемых не свыше 2 лет лишения свободы. Критике
подвергается ч. 6 ст. 15 УК РФ, с позиции системности уголовного закона дока-
зывается необходимость ее исключения из УК РФ.
Автор: Т.Д. Устинова
Рубрика:
Заочный круглый стол "Новый уголовный кодекс России: концептуальные основы и теоретическая модель"
Аннотация:
В основу статьи положен тезис о том, что противодействие
преступности — разновидность социального управления, которое осущест-
вляется посредством использования двух рычагов: стимулирования и ограни-
чения. Под этим углом зрения рассматривается одна из ключевых категорий
противодействия преступности — уголовное воздействие. Выделяются под-
системы уголовно-управляющего воздействия, выстраивается иерархия их
целей, исследуются проблемы развития уголовного права на стадиях уголов-
ного правотворчества, правоприменения и правоисполнения, анализируется
социально-правовая природа диспозиций и санкций уголовного закона. При
подготовке статьи, помимо формально-юридического и сравнительно-пра-
вового анализов, синтеза, индукции, дедукции и других логических методов,
использован метод системного анализа. В контексте социального управле-
ния критически интерпретируются характеристики таких подсистем, как
«меры воздействия», «объект», «субъект» и «ресурсы». Чрезмерная крими-
нализация и пенализация приводит к невозможности переработать реально
совершаемое количество преступлений, а следовательно, и к неизбежно со-
путствующим перегрузке злоупотреблениям. Обосновывается одна из кон-
цептуальных идей нового УК РФ — «четырехколейная» модель, в соответ-
ствии с которой видами уголовного воздействия являются санкции наказа-
ния, безопасности, восстановления и поощрения. На суд читателя выносится
авторская редакция Раздела УК «Меры уголовного воздействия».
Автор: Н.В. Щедрин
Рубрика:
Заочный круглый стол "Новый уголовный кодекс России: концептуальные основы и теоретическая модель"
Аннотация:
Статья посвящена проблематике решения объединения лиц о выда-
че полномочия. Автор характеризует решение и предусмотренную в нем выдачу
полномочия как самостоятельные сделки, которые имеют разные фактические
составы и направлены на вызывание разных правовых последствий. По нашему
мнению, решение о выдаче полномочия представляет собой многостороннюю
сделку, состоящую из взаимных волеизъявлений участников объединения, боль-
шинство из которых проголосовало со значением «да», а правовое последствие
решения заключается в образовании общей воли участников объединения и в
установлении обязанности каждого участника перед другими его участниками к
совершению волеизъявления, служащего элементом их совместного уполномочи-
вающего волеизъявления; тогда как выдача полномочия, по общему правилу, яв-
ляется односторонней сделкой, в фактический состав которой входят несколь-
ко обращенных к уполномочиваемому параллельных волеизъявлений участников
объединения, и которая направлена на обоснование права уполномочиваемого
быть представителем. В связи с изложенным подвергаются критике предписа-
ния гл. 91 ГК РФ, из которых следует, что решение объединения лиц не относится
к сделкам, а также предписание п. 4 ст. 185 ГК РФ, согласно которому решение
о выдаче полномочия «содержит» в себе это полномочие. Кроме того, в статье
рассматриваются последствия вынесения оспоримого и ничтожного решений,
а совершаемая во исполнение недействительного решения выдача полномочия
квалифицируется в качестве оспоримой сделки.
Автор: Ю.В. Байгушева
Рубрика:
Теоретические проблемы отраслей права
Аннотация:
В последние годы написано много научных работ в обоснование
такой формы права в российской правовой системе, как судебный прецедент
и (или) судебная практика. В них обоснована факторами, которые можно от-
рицать, лишь закрывая глаза на юридическую практику, неизбежность судеб-
ного правотворчества и фактическое создание норм права судами. При этом
ученые, отстаивающие судебный прецедент как форму российского права, не
выдвигают идеи параллельного правотворчества и тем более верховенства
судебного правотворчества над законодательным, придавая ей субсидиарное
значение по отношению к нормативно-правовой форме. Все реже встречаю-
щиеся аргументы против судебного правотворчества представляют собой
отрицательную оценку конкретных судебных актов, приводимых в качестве
прецедентов, по принципу «этого не должно быть», но не опровержение их
действительного регулятивного значения для неопределенного круга лиц и не-
однократного применения. При этом игнорируется очевидный факт: ни один
орган в российской правовой системе не может пересмотреть судебные акты,
которыми, по сути, изменяются нормы права, установленные законом. Пер-
вый подход, однако, в целях утверждения захватившей умы идеи подчеркивает
лишь положительное значение судебного правотворчества для правопоряд-
ка. Должное возводится в сущее, но сущее не есть должное. В итоге реаль-
ное фактическое судебное правотворчество, не связанное никакими законами
и органами власти, не получает адекватного отражения в науке. Настоя-
щая статья показывает, во-первых, регулятивное значение судебных актов,
во-вторых, регулярное и закономерное в современных условиях нарушение ими
режима законности. Это является постановкой проблемы ограничения судеб-
ного правотворчества в российской правовой системе.
Автор: С.Б. Поляков
Рубрика:
Теоретические проблемы отраслей права
Аннотация:
На сегодняшний день в юридической науке имеется значительное коли-
чество работ, посвященных изучению вопросов относительно правовых средств, и
только одна из них посвящена процессуально-правовым средствам непосредствен-
но. В целях ликвидации пробела в изучении процессуально-правовых средств в данной
статье рассматриваются основные подходы к определению правовых средств, ана-
лизируются и определяются их признаки и основания для их классификации, характе-
ризуются процессуальные средства, составляющие основу механизма процессуально-
правового регулирования: процессуальные нормы, процессуальные отношения, про-
цессуальные акты. Использованы различные общенаучные приемы и способы логиче-
ского познания: анализ и синтез, абстрагирование, моделирование, системно-струк-
турный, функциональный и формально-логический подходы. Частнонаучные методы
представлены формально-юридическим, сравнительно-правовым и методом толко-
вания норм права. Обобщая особенности процессуальных средств, автор приходит к
выводу, что процессуальные средства представляют собой такие правовые инстру-
менты и деяния, которые создают при их правильном подборе и использовании наи-
более благоприятную обстановку для разрешения юридических дел. Процессуальные
средства содействуют надлежащей реализации материальных норм и в своей сово-
купности образуют процессуальные механизмы и процессуальные режимы.
Автор: Г.С. Беляева
Рубрика:
Теоретические проблемы отраслей права
О.Ю. Рыбаков, С.В. Тихонова
Аннотация:
Статья посвящена разработке новой версии теории правовой политики.
Авторы выдвигают новый подход к определению правовой политики, учитывающий
многообразие исторических форм, типов и видов правовой политики и одновременно
отвечающий требованию применимости к реалиям современной политико-право-
вой жизни России. Базовой идеей предлагаемого подхода является интерпретация
правовой политики как управления позитивным правом. В современном российском
государстве целью такого управления является подчинение позитивного права пра-
ву естественному, однако в историческом ракурсе наблюдается смена целеполага-
ния, детерминированная доминирующим правопониманием. Рассмотрение правовой
политики как управления позитивным правом позволяет раскрыть сущность данного
феномена через акцентирование его сознательного волевого характера, его направ-
ленности на изменение права и, таким образом, учесть сознательный вклад субъек-
тов правовой политики в развитие правовой системы. Правовая политика является
исторически сложившейся формой организации правового развития общества, бла-
годаря которой через последовательность формулирования целей, поиск средств, их
применения и оценки достигнутого результата, то есть через управление, меняется
правовая жизнь. Именно управленческий характер политико-правовой деятельности
обеспечивает правовой политике статус инструмента совершенствования право-
вой реальности. Любые государства решают ряд управленческих задач в правовой
сфере для обеспечения модернизации права, приведения его в соответствие с раз-
вивающимися социальными общественными отношениями. Само существование
позитивного права предполагает непрерывную работу огромного числа субъектов,
которая не может быть хаотичной и бессмысленной. На основе этих идей по-новому
рассматриваются дискуссионные проблемы теории правовой политики: определение
круга ее субъектов, обоснования способов ее классификации, выделения ее сущност-
ных признаков. Авторы приходят к выводу, что интерпретация правовой политики
как управления позитивным правом открывает перспективы для разработки нового,
целостного и универсального подхода к феномену правовой политики, способного слу-
жить надежной методологической основой исследований правовой политики во всех
отраслях юридической науки.
Автор: О.Ю. Рыбаков, С.В. Тихонова
Рубрика:
Теория права