Научные журналы
Университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА)


"LEX RUSSICA" № 8 за 2016 год


Статей в номере: 14

Самый читаемый автор номера: Шкабин Г. С.

Аннотация:
В публикации освещена международная конференция «Банкротство: зако- нодательная модель и правоприменительная практика», состоявшаяся 7 апреля 2016 г. в Московском государственном юридическом университете имени О.Е. Кутафина (МГЮА). Участники конференции — ученые-правоведы, преподаватели вузов, аспиранты и сту- денты, судьи арбитражных судов, бизнесмены, арбитражные управляющие, адвокаты — представляли различные регионы России. За развернувшейся на форуме научной дискус- сией с интересом наблюдали гости из стран ближнего зарубежья. Повышенный интерес к проблемам несостоятельности обусловлен целым рядом факто- ров: экономический кризис, влекущий резкое увеличение случаев неплатежеспособности хозяйствующих субъектов; постоянное реформирование законодательства о банкрот- стве и, как следствие, изменение подходов в судебной практике; введение с 1 октября 2015 г. потребительского банкротства и пр. Банкротство — комплексный правовой институт, включающий нормы материального и процессуального, частного и публичного права. Указанная особенность в полной мере нашла отражение как в составе выступавших, так и в содержании докладов. Большин- ство докладчиков для аргументации своих выводов прибегали к сравнительно-правовому анализу, сопоставляя нормы российского и зарубежного законодательства. Проблематика несостоятельности была исследована в разных плоскостях. Так, подвер- глись научному анализу категории неплатежеспособности, конкурсоспособности, кон- курсного материального правоотношения. Оживленную дискуссию вызвали выступления о трудностях, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел о банкротстве физических лиц, о реализации исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности в ситуации несостоятельности, об установлении конкурсного контроля при банкротстве юридических лиц. Значительный интерес вызвал доклад о предстоящем радикальном реформировании за- конодательства о банкротстве в отношении юридических лиц. Были озвучены основные положения проекта Закона о реструктуризации в части совершенствования реабилита- ционных процедур. Наконец, применительно к учебному процессу были рассмотрены возникающие во многих вузах проблемы преподавания учебных дисциплин, посвященных конкурсному праву.


Автор: Ершова И. В., Енькова Е. Е.


Рубрика:
Научная жизнь


Читать на сайте журнала

Аннотация:
Дальнейшее совершенствование современной системы национального права Республики Казахстан на основе преемственности и поэтапности обусловливает необ- ходимость изучения исторических особенностей становления и развития феномена ка- захского обычного права и деятельности народных «третейских судей» — биев. В статье рассматриваются основные исторические источники казахского обычного права: тради- ционные обычаи и судебные прецеденты биев, содержащиеся, как правило, в устных фоль- клорных преданиях; нормы шариата, основанные на правилах ислама (Корана), которые применялись в отношении преступлений против религии и отчасти преступлений про- тив семейно-брачных отношений; руководства, принимаемые чрезвычайными съездами биев — ереже, служившие действующим законом для биев при разрешении ими уголовных и гражданских дел. В ереже в систематизированном виде излагались вопросы о порядке судопроизводства и подсудности, о сроках давности уголовного преследования, об от- ветственности соучастников преступления, о видах и размерах наказания, в частности о размеpax куна (выкупа) и аипа (штрафа), об отягчающих и о смягчающих вину обстоя- тельствах и т. д. Самостоятельное историческое развитие судебно-правовой системы Казахстана было осложнено его присоединением в 1731 г. к Российской империи, что обусловило не толь- ко определенные ограничения в применении норм обычного права и деятельности суда биев, но и введение на его территории общеимперской системы судов, действующих на основании российских законов. Это обстоятельство вызвало неоднозначное отношение современников к происходящим реформам. Выдающийся казахский ученый Чокан Валиха- нов отмечал как главное достоинство суда биев отсутствие формальностей и всякой официальной рутины. Алихан Букейханов — представитель освободительного движения в Казахстане начала ХХ в. — считал, что суд биев является народным по сути и по фор- ме и что политику колониальных властей на замену его другими судами нельзя считать удачным решением. Великий просветитель, поэт и мыслитель Абай Кунанбаев активно способствовал нововведениям в действующие нормы обычного права, систематизиро- вал отдельные институты казахского уголовно-процессуального и гражданского процес- суального права. По мнению Т. М. Культелеева, новый порядок в целом «имел известное прогрессивное значение по сравнению со старым порядком, укоренившимся веками в дея- тельности суда биев». В современных положениях национального права Казахстана мож- но найти примеры законодательного закрепления отдельных норм обычного казахского права и особенностей судопроизводства биев, в частности, в действующем УПК РК за- креплены такие принципы уголовного процесса, как гласность, осуществление судопро- изводства на основе состязательности и равноправия сторон, всестороннее, полное и объективное исследование обстоятельств дела.


Автор: Вареникова С. П.


Рубрика:
Этноправо


Читать на сайте журнала

Аннотация:
Статья знакомит с научной деятельностью участников Российской духовной миссии в Пекине по изучению права традиционного Китая. Автор считает, что особый ин- терес к этой проблеме в XVIII—XIX вв. был вызван потребностями российско-китайских по- литических и торгово-экономических отношений, а также проводившейся в России в это время активной законотворческой деятельностью. Планомерная работа по переводу на русский язык цинского законодательства, начатая при Екатерине II, получила дополни- тельный импульс в период масштабной кодификации XIX в., когда по инициативе М. М. Спе- ранского был опубликован один из крупнейших сборников законов маньчжурской династии «Лифаньюань цзэ-ли» («Уложение китайской палаты внешних сношений»), а родоначальник российского китаеведения Н. Я. Бичурин перевел 48-томный свод законов «Да Цин хуэй-дянь» («Свод законов Цинской империи»), отдельные заимствования из которых были бы, по мне- нию В. Г. Белинского, полезными для западных стран. Статья позволяет получить пред- ставление обо всех опубликованных и архивных материалах российских миссионеров, где затрагиваются вопросы уголовного и гражданского права императорского Китая. Некото- рые авторы этих материалов (Н. Я. Бичурин, С. В. Липовцов, А. Л. Леонтиев) хорошо извест- ны в российском и мировом китаеведении, другие (А. Г. Владыкин, В. В. Горский, И. И. Захаров, В. С. Новоселов, К. Павлинов, Г. М. Розов, Е. И. Сычевский, М. Д. Храповицкий и др.) знакомы только узкому кругу специалистов. Большая часть юридических исследований участников пекинской миссии до настоящего времени не опубликована. Среди этих работ, например, «Указы китайских царей древних и новейших» А. Владыкина, «Уложение китайской Палаты внешних сношений относительно городов Малой Бухарии» Е. Сычевского, а также выпол- ненный студентом XIII миссии М. Храповицким полный перевод всех «Трактатов о наказани- ях» («Син фа чжи»), китайских официальных династийных хроник, публикация которых даст современным исследователям уникальный материал по истории права императорского Ки- тая. Не без влияния научных работ миссионеров в российском законодательстве появились, по мнению автора, некоторые виды уголовных наказаний, а также специальные «Толкова- ния» в Артикуле воинском Петра I и особая система «родов и степеней наказаний» в Уложе- нии о наказаниях уголовных и исправительных 1845 г., что позволяет говорить о рецепции в России отдельных элементов уголовного права традиционного Китая.


Автор: Даньшин А. В.


Рубрика:
История государства и права


Читать на сайте журнала

Аннотация:
В статье показана история развития правового регулирования националь- ного вопроса в актах конституционного значения Российской империи и конституциях СССР и России. Автором отмечаются два основных направления, по которым развивалось конституционно-правовое регулирование национального вопроса: первое — в области прав человека и второе — в области государственного устройства. В ходе анализа обра- щается пристальное внимание на содержание соответствующих норм, регулирующих национальный вопрос в конституциях, а также предпринимается попытка установить связь между соответствующими нормами и историческими событиями, повлекшими их принятие. Устанавливаются дополнительные причины, обусловившие революционное изменение государственного устройства в 1918 году. Через призму марксистско-ленин- ского учения о сущности конституции рассматриваются предпосылки принятия Кон- ституций СССР 1936 и 1977 годов, закрепившие соотношение классовых сил в соответ- ствующий исторический период. Исходя из современного учения анализируется механизм гарантий межнационального мира в Конституции России 1993 года. Проведенный исто- рико-правовой анализ позволяет автору сделать вывод о наличии пяти основных этапов развития конституционно-правового регулирования национального вопроса, а также определить главенствующий принцип, закладываемый в фундамент национальной по- литики основного закона государства соответствующего исторического периода, ко- торым является концептуальный подход к определению сущности народа, населяющего страну, отраженный в Конституции. Это позволяет прийти к умозаключению, что при изменении существующей Конституции необходимо руководствоваться прослеженной диалектикой развития и строить национальную политику исходя из начавшегося эта- па строительства нации. Помимо этого, автор приходит к выводу о преемственности принципов национальной политики от Декларации прав народов России 1917 года вплоть до Стратегии государственной национальной политики до 2025 года. Отмечено, что три из четырех ключевых принципа, заложенных в Декларации прав народов России, про- должают действовать в Конституции РФ, исключая лишь принцип свободного выхода из состава России.


Автор: Алфимцев В. Н.


Рубрика:
История государства и права


Читать на сайте журнала

Аннотация:
Статья посвящена исследованию теории и законодательства в области возмещения экологического вреда. На основе анализа существующих теоретических под- ходов к определению понятия «экологический вред», действующего законодательства в области возмещения экологического вреда, проектов федеральных законов о внесении изменений в отдельные законодательные акты, а также правоприменительной практи- ки доказывается необходимость закрепления в Федеральном законе «Об охране окружаю- щей среды» комплексного понятия «вред, причиненный окружающей среде». В нем пред- лагается определить не только те или иные негативные последствия для окружающей среды, но и возможные действия, которые приводят к причинению данного вреда. Кроме того, в статье обосновывается необходимость учета в законодательстве многообра- зия форм и способов причинения вреда окружающей среде. Формулируется вывод, согласно которому базовые определения вреда, причиненного отдельным компонентам окружаю- щей среды, должны содержаться непосредственно в основных кодифицированных актах природоресурсного законодательства и раскрываться в таксах и методиках возмещения вреда, причиненного окружающей среде. В статье также формулируются ряд иных вы- водов и предложений по совершенствованию законодательства в области возмещения экологического вреда, в том числе посредством использования инструментов экологиче- ского страхования, формирования реестра земель (территорий), подлежащих рекульти- вации с разбивкой по видам и направлениям ликвидации ущерба, расширения прав обще- ственных экологических организаций.


Автор: Жаворонкова Н. Г., Агафонов В. Б.


Рубрика:
ОХРАНА ОКРУЖАЮЩЕЙ СРЕДЫ


Читать на сайте журнала

Аннотация:
В статье рассмотрены проблемы развития законодательства об охра- не окружающей среды в аграрном секторе экономики с точки зрения аграрного и эко- логического права, учтена экологическая специфика нарушений в сельском хозяйстве. Обосновывается, что выращивание пропашных сельскохозяйственных культур привело к ускоренной деградации почв, минерализации торфяного слоя. Кроме того, данная дея- тельность является источником заражения подземных вод. Актуальной становится про- блема экологизации аграрного законодательства, детальной проработки экологических требований в сельском хозяйстве. Это находит воплощение на уровне государственных программ поддержки сельхозпроизводителей и повышения требований к качеству сель- скохозяйственной продукции. Авторы обосновывают термин «экологическая безопас- ность при осуществлении сельскохозяйственной деятельности», обращают внимание на необходимость формирования соответствующего понятийного аппарата. Авторы делят эколого-правовые нормы в сельском хозяйстве на три группы: обеспечивающие баланс экологических и экономических интересов, устанавливающие требования по ох- ране и рациональному использованию природных ресурсов, закрепляющие требования по охране компонентов природной среды. Затронуты особенности правового регулирования механизмов изъятия и предоставления сельскохозяйственных земель. Авторы конкре- тизируют перечень прав и обязанностей природопользователей, содержащихся в соот- ветствующих природоресурсных нормативных правовых актах, конкретизируют права и обязанности по охране и рациональному использованию предоставленных в сельскохозяй- ственных целях природных ресурсов. Особое значение придается рекультивации сельско- хозяйственных земель, которая включает два этапа: техническую рекультивацию как на- несение почвенного слоя на участки, почвенный покров которых нарушен при проведении указанных выше работ, либо улучшение малопродуктивных угодий снятым плодородным слоем почвы, устройство мелиоративных сооружений, а также биологическую рекульти- вацию — восстановление плодородия. Обосновываются требования, направленные на охрану компонентов природной среды, природных объектов, испытывающих антропоген- ную нагрузку сельскохозяйственной деятельности.


Автор: Кузьмич И. П., Шахрай И. С.


Рубрика:
ОХРАНА ОКРУЖАЮЩЕЙ СРЕДЫ


Читать на сайте журнала

Аннотация:
Многие государства в условиях стремительно ухудшающегося экологиче- ского состояния окружающей среды (ОС) формируют, развивают экологическое (органи- ческое) сельское хозяйство как один из важнейших факторов обеспечения устойчивого развития государства, качества и безопасности продовольственных товаров, продо- вольственной и национальной безопасности государств. Автор полагает, что органи- ческое сельское хозяйство — не только один из методов производства продуктов пита- ния, но и альтернатива сегодняшнему интенсивному земледелию, которое в ближайшей перспективе просто не сможет существовать и гарантировать государству продоволь- ственную, а значит и экономическую, национальную безопасность. Автор обосновывает, что современная система экологического права и ее институты претерпевают значительные и динамичные изменения, вызванные усложнением обще- ственных экологических отношений, возникновением дополнительных сфер эколого-пра- вового регулирования, связанных с деятельностью высокорисковых производственных, энергетических, радиационно-опасных объектов, негативным воздействием на ОС и здо- ровье человека химических, биологических и иных опасных веществ, материалов и отхо- дов, авариями и катастрофами природного и техногенного характера. Нестабильность в эпоху глобальных перемен в энергетике вызывает увеличение эколо- гических рисков, так как, во-первых, приводит к невзвешенной политике, стремящейся удовлетворить растущие потребности экономики в энергоносителях без оглядки на ин- тересы будущих поколений, и, во-вторых, к использованию новых технологий, влияние ко- торых на ОС слабо изучено. Показано, что внимания заслуживают оправдавшие себя в мировой практике непре- клонность реализации требований и неотвратимость позитивных и негативных санкций законодательства, экономическое стимулирование экологически полезной де- ятельности, общественное и государственное поощрение индивидуальной и коллек- тивной патриотической заботы о природе, гласная добросовестная конкуренция элит, бизнеса: в совокупности с иными конструктивными подходами они могут обеспечить эффективность нормативных правовых актов (НПА), решение, в частности, таких эколого-правовых задач, как страхование, экспертиза, сертификация, эколого-правовое воспитание.


Автор: Ищенко Н. С.


Рубрика:
ОХРАНА ОКРУЖАЮЩЕЙ СРЕДЫ


Читать на сайте журнала

Аннотация:
В статье исследуются проблемы охраны результатов интеллектуальной деятельности, выражающихся в тех или иных объектах промышленной собственности и приравненных к ним в контексте терминологии российского законодательства средств индивидуализации, которые являлись предметом обсуждения государств с давних времен и актуальны по настоящее время. Основным и самым важным направлением международной работы в обозначенной сфере представляется сотрудничество в сфере унификации права промышленной собствен- ности, которое привело к принятию прежде всего Парижской конвенции по охране про- мышленной собственности в 1883 году, некоторые терминологические аспекты которой рассматриваются в настоящей статье. Автор отмечает, что Парижская конвенция даже в финальной своей редакции (в редак- ции Стокгольмского акта 1967 г.) не предложила четкого определения объектов промыш- ленной собственности и критериев их детерминации. Однако определяющим для целей детерминации объектов промышленной собственности и разграничения объектов про- мышленной собственности и объектов, например, авторского права, а также какого-ли- бо имущества (имущественных прав) предлагаются критерии возможного использования результата интеллектуальной деятельности (того или иного объекта промышленной собственности) в промышленности и торговле, т.е. производстве материальных благ и продаже товаров (оказании услуг). Именно на основе таких критериев к объектам про- мышленной собственности (после принятия последней редакции Парижской конвенции) предлагается относить появившиеся уже позднее в качестве объектов охраны: ноу-хау (секрет производства), топологии интегральных микросхем, селекционные достижения (в частности, сорта растений). Кроме того, основополагающим международным договором для выделения отдельных объектов промышленной собственности и их дифференциации от иных объектов интел- лектуальной собственности предлагается считать и Стокгольмскую конвенцию, учреж- дающую Всемирную организацию интеллектуальной собственности. В статье также исследуются положения Соглашения ТРИПС, относящиеся к охране объектов промыш- ленной собственности. Автор уделяет внимание и особенностям охраны наименований мест происхождения товаров, географических указаний, рассматривая положения Лисса- бонского соглашения об охране наименований мест происхождения и их международной регистрации 1958 г. в редакции Женевского акта 2015 г.


Автор: Шахназаров Б. А.


Рубрика:
Международное частное право


Читать на сайте журнала

Аннотация:
Статья посвящена анализу изменений Уголовного кодекса КНР, вступивших в силу в начале ноября 2015 г. Их основными отличительными признаками являются: сокра- щение числа составов преступлений, в санкциях которых предусмотрена смертная казнь, в целях защиты прав человека; ужесточение наказания за террористические преступле- ния, за совершение которых дополнительно предусмотрено наказание имущественного характера; криминализация ряда деяний, сопряженных с терроризмом, представляющих особую опасность для общества; уточнение характеристики некоторых преступлений, отмена нормы об освобождении от уголовной ответственности лиц, препятству- ющих возвращению похищенных женщин; совершенствование законодательных норм о коррупционных преступлениях в целях эффективного противодействия служебным преступле


Автор: Пан Дунмэй.


Рубрика:
Зарубежное право


Читать на сайте журнала

Аннотация:
В статье вред рассматривается как одна из системообразующих катего- рий, находящаяся в центре основных понятий и институтов уголовного права. Сущность данного социально-правового явления далеко не всегда подвергается детальному анализу и воспринимается учеными как априорно понятное, не вызывающее критики положение. В большинстве случаев вред ассоциируется с преступлением. Однако в уголовном законе предусматривается и вред, не являющийся преступным. Предлагается общее понятие категории вреда в уголовном праве, дается его классификация. В зависимости от мате- риального и формального критериев вред делится на преступный и непреступный. Ана- лизируются формы преступного вреда. Делается вывод, что понятие «вред» является родовым и включает в себя несколько более узких по своему содержанию категорий, таких как ущерб, убытки и тяжкие последствия. Указывается на связующую роль вреда между деянием и объектом преступления. Разграничиваются преступные последствия как при- знак объективной стороны состава преступления и преступный вред правоохраняемым отношениям. С позиции причинения вреда рассматриваются формальные и усеченные составы преступлений, неоконченное преступное посягательство, действия соучастни- ков. Особое внимание обращается на виды и значение вреда, не являющегося преступ- ным. Последний, в свою очередь, в зависимости от материального критерия делится на общественно опасный, а также на общественно полезный или социально допустимый (правомерный) вред. Особое внимание обращается на ситуации правомерного причинения вреда, которые предусмотрены в оперативно-розыскном законодательстве. Приводит- ся классификация норм о деяниях, причиняющих правомерный вред, закрепленных, помимо Уголовного кодекса РФ, еще в четырех группах нормативных актов. Проводится анализ правового регулирования общественно полезных (социально допустимых) деяний, кото- рые причиняют вред объектам уголовной охраны, но правомерность которых не пред- усмотрена уголовным законодательством. Рассматривается возможность применения аналогии уголовного закона в подобных ситуациях. С учетом тенденций в законодатель- ной практике предпринята попытка уголовно-правового прогнозирования о норматив- ном закреплении правомерного причинения вреда.


Автор: Шкабин Г. С.


Рубрика:
Проблемы теории отраслей права


Читать на сайте журнала

Аннотация:
Теоретическая модель (ТМ) главы «Причинение вреда в исключительных си- туациях» разработана в соответствии с законодательно-текстологическим подходом с учетом авторской концепции состава правомерного причинения вреда в исключитель- ных ситуациях. Нормативный текст главы ТМ УК, основанный на новом концептуальном подходе, имеет ряд конструктивных особенностей по сравнению с уголовно-правовыми предписаниями, закрепленными в гл. 8 УК РФ: структурно упорядочен текст главы ТМ УК за счет изложения предписаний института причинения вреда в виде двух частей — в первых частях статей указаны признаки правомерного причинения вреда правоохраня- емым интересам, во вторых частях сформулированы предписания, предусматривающие ответственность за эксцесс; в качестве конструктивных элементов проектируемых новелл выступают унифицированные элементы состава правомерного причинения вре- да; в предписании о необходимой обороне от посягательства, не опасного для жизни обороняющегося, введен элемент, уточняющий явность несоответствия мер обороны опасности посягательства; сформулировано примечание, в котором представлена дефи- ниция исключительных ситуаций, дан перечень ее видов, представлено определение на- казуемого эксцесса, предусмотрена применимость предписаний о необходимой обороне и задержании преступника в отношении лиц, не достигших возраста уголовной ответ- ственности, и лиц, имеющих психические расстройства, исключающие вменяемость; для достижения соответствия между предписаниями Общей (ст. 37, 38 УК РФ) и Особенной частей (ст. 108, 114 УК РФ) уголовного закона предложено признать наказуемым эксцес- сом умышленное убийство и умышленное причинение тяжкого или средней тяжести вре- да здоровью нападающему лицу, совершившему преступление. Основой композиционного построения проекта главы о причинении вреда в исключитель- ных ситуациях являются: новая структуризация проектируемых новелл, использование при конструировании предписаний описательно-тематических элементов состава пра- вомерного (непреступного) причинения вреда, формулирование дефиниций в примечаниях,усиление логичности и компактности формулировок, а также дифференциация причине- ния вреда правам и законным интересам на правомерное (непреступное) и неправомерное (эксцессивное).


Автор: Ситникова А. И.


Рубрика:
Заочный круглый стол "Новый уголовный кодекс России: концептуальные основы и теоретическая модель"


Читать на сайте журнала

Аннотация:
Общепринятым является постулат о том, что нормы права содержат в себе моральные нормы или отражают их. Существует определенный социально-право- вой механизм, обеспечивающий отражение содержания моральных норм в иную, в част- ности правовую, систему. Нравственное наполнение актуально для всех отраслей пра- ва; особо значим этот процесс и результат для уголовного права как отрасли, наиболее существенно затрагивающей права и свободы граждан. Не решая вопроса о приоритете морали над правом или, напротив, права над моралью, но исходя из паритета их значи- мости в деле обеспечения миропорядка и правопорядка, обозначим, что сообщение мо- рали и права между собой обеспечивается на их структурном уровне. Ценность такого взаимодействия состоит в качественном совершенствовании уголовного закона. Целью статьи является характеристика механизма отражения норм морали в нормах уголов- ного права. Ее достижение предполагает выполнение задач: 1) определение специфики взаимодействия норм морали и уголовного права в процессе происхождения последнего; 2) уяснение влияния морали на содержание уголовно-правовых норм в современный период на этапе правообразования, когда самостоятельность морали и права не требует обо- снования. Результатом обоих процессов является трансформация норм нравственности в нормы уголовного права, их восприятие законодателем, закрепление в уголовном зако- не, то есть легитимация. Исходя из того что мораль — многоуровневое и структуриро- ванное образование, неизбежно возникают вопросы: какой степени обобщения должна быть моральная норма для того, чтобы законодатель воспринял ее в качестве модели, образца, содержательного компонента уголовно-правовых норм; какой структурный эле- мент нормы морали трансформируется в уголовно-правовую норму и пр. Перспективным является изучение обратной связи (уголовное право — мораль). Это маятниковое дви- жение «мораль — право — право — мораль» обнаруживает многочисленные парадоксы, противоречия, которые являются импульсом, генерирующим это движение.


Автор: Анощенкова С. В.


Рубрика:
Дискуссионная трибуна


Читать на сайте журнала

Аннотация:
В статье анализируется понятие оперативных мер защиты в договорных правоотношениях как мер неюрисдикционной формы защиты гражданских прав — са- мозащиты. Как самостоятельное юридическое явление понятие «меры оперативного воздействия», отличное от понятия «самозащита права», теряет смысл, поскольку частное право ныне допускает самозащиту гражданских прав посредством примене- ния мер пресечения нарушения гражданских прав способами самозащиты (ст. 14 ГК РФ). Самозащита обретает черты некой широкой формы защиты прав неюрисдикционного характера, которая должна быть более детально раскрыта законодателем и должна включать в себя возможность применения в том числе некоторых мер защиты восста- новительного характера. Явление самозащиты гражданских прав в современном част- ном праве гораздо шире допустимых к реализации уголовным правом мер необходимой обороны и защиты в состоянии крайней необходимости и включает в себя меры само- помощи во внедоговорных правоотношениях и оперативные меры защиты в договор- ных правоотношениях, образуя понятие односторонних правозащитных мер в частном праве. Оценивается юридический и фактический элемент в понятии мер оперативного воздействия (односторонних правозащитных мер в договорных правоотношениях). Од- носторонние правозащитные меры в гражданских правоотношениях проявляют фак- тический и юридический аспект, они применяются защищающимся как фактические, т.е. согласно с внутренней (субъективной) оценкой конкретной ситуации и по факту нарушения прав, но в то же время могут порождать правовой результат — измене- ния в структуре прав и обязанностей сторон в правоотношении. Рассматривается характер правового действия оперативных мер в договорном правоотношении, пред- лагается их классификация по признаку влияния на структуру правоотношения: меры, радикально преобразующие структуру правоотношения или прекращающие его, и меры, обеспечивающие реальное исполнение обязательства. Все правозащитные меры в различных гражданских правоотношениях реализуют определенные юридические по- следствия. Едва ли по этому признаку их можно разделять между собой и выделять в самостоятельное юридическое понятие, т.е. налицо реализация самостоятельным односторонним порядком правомочия на защиту (самозащиту) существующего субъ- ективного права лица. Анализируется соотношение понятия оперативных мер с поня- тием секундарных (вспомогательных) прав. Критикуется выделение самостоятельных правоотношений в каждом случае реализации защиты прав (самозащиты) и наличие секундарных прав (правомочий).


Автор: Южанин Н. В.


Рубрика:
Дискуссионная трибуна


Читать на сайте журнала

Аннотация:
В статье анализируются вопросы правового регулирования, являющегося одной из фундаментальных категорий общей теории права. Происходящие в России в по- следние два десятилетия изменения в различных сферах общественной жизни в целом и государственно-правовой действительности в частности и требования современной юридической практики, на вызовы которых должна отвечать юридическая наука, обу- словливают необходимость пересмотра отдельных положений теории правового регу- лирования. Кроме того, смена научной парадигмы в конце прошлого столетия в социаль- но-гуманитарных науках привела к пересмотру методологического арсенала как общей теории права, так и отраслевых юридических наук. Рассматривается ряд методологических подходов (системный, уровневый, междисципли- нарный, деятельностный), используемых в исследовании правового регулирования. При изучении правовых явлений и процессов (в частности, механизма правового регу- лирования, правореализации, правового сознания, функций права, системы права и др.) отдельными авторами используются методологические приемы уровневого подхода. Делается вывод о его целесообразности в изучении разновидностей правового регули- рования. Праворегулятивная деятельность осуществляется на двух основных уровнях: односторонне-властном и автономном (договорном), где каждому из указанных уров- ней соответствует качественное своеобразие субъектов, объектов и регулятивной активности. Отдельными учеными обосновываются эвристические возможности междисциплинар- ного подхода. Несмотря на неоднозначность трактовок (в силу семантического потен- циала термина в социально-гуманитарных науках) в научном арсенале юриспруденции, междисциплинарный (точнее — межотраслевой) характер правового регулирования оче- виден, что позволяет применить его, например, к выявлению особенностей договорного регулирования частноправовых и публично-правовых отношений. Анализ методологических подходов, используемых при исследовании как отдельных аспек- тов правового регулирования (предмета, метода, механизма и др.), так и в комплексном его изучении, позволяет сделать вывод о потенциале деятельностного подхода в позна- нии данного явления государственно-правовой действительности. Использование дея- тельностного подхода позволит систематизировать отдельные знания о праворегули- рующей деятельности, раскрыть новые грани правового регулирования, а также решить ряд практических задач в сфере действия права.


Автор: Бакулина Л. Т.


Рубрика:
ПРОБЛЕМЫ МЕТОДОЛОГИИ ПРАВА


Читать на сайте журнала

Авторизация